论聚众犯罪的聚众行为危害性

黄泓祯


　　曾经轰动一时的马尧海案，时至如今似乎有所平息。但是人们一提到马尧海案被判聚众淫乱罪都有所不愤，很多人认为马尧海无罪，马尧海的行为最多不符合道德不应该受到刑法的处罚。
　　他们讨论提出的最主要观点是：彼此愿意，私密的空间。这样并不构成对他人利益的侵犯，在众人并不知情的情况之下，也谈不上对社会秩序的破坏。而讨论也大多定位于淫乱行为是否破坏公共秩序之上。
我认为，刑法之所以规定“聚众淫乱罪”而对聚众淫乱行为进行处罚，其着眼点不是在于淫乱行为是否构成危害性应该定罪处罚的问题，二是着眼于聚众淫乱的聚众行为，这种聚集众人、组织、策划的行为。同理，刑法对于赌博罪的规制并不着眼于赌博行为是否危害社会公共秩序，而是着眼于聚众赌博、赌博为业、开设赌场等聚众、组织、领导行为。因为，这种行为更具社会危害性，是这种聚众行为破坏了社会秩序。
聚众行为的认定
　　根据学者张明楷的观点，聚众是指首要分子纠集特定或者不特定的多数人于一特定的地点，而成为可以从事共同行为的一群人。根据这一定义：
首先
　　要有首要分子，也就是有组织者。这就是聚众和天然的聚集有明显的区别，聚众是有组织者的活动，即是说有专人组织、有策划、有目的的活动。而天然的聚集缺乏了组织的分子，在这种情况之下人们的聚集是非经他人信息传达和意思传达的影响。
　　要有纠集的行为。也即是说，这种聚众的行为需要一定的人通过一定的媒介以某种手段进行纠集。这种纠集的媒介可以是口头、电话、电子邮件、网页、QQ群等。手段有明示和暗示的手段。有时候可以是眼神、动作的暗示，有时候可以是暗语。而这种纠集行为存在主观的故意。
聚集于一定的地点。笔者认为，这种地点可以是现实存在的地点，如私人住宅、如宾馆。也可以是虚拟的某一特定的地点，如聚集于网络的特定空间进行赌博。
聚众行为的社会危害性
　　笔者认为，聚众行为起码具有以下几方面的危害性：
　　一是操纵性的危害。因为聚众是有人组织的，并实施达到一定共同目的的行为。这种具有操纵性并聚集他人的行为比个人实施该行为的危害性更大。因为，首先它的影响力更大，要是有危害后果会引起更严重的后果；其次，它难于控制，当聚众行为习惯地形成一种惯常聚众行为之后，便形成一种组织性范式，更难以控制。这也是聚众赌博就打不灭的原因。
　　二是造成不良的社会影响。聚众犯罪其共同从事的活动可能是不公开的，可能是在私密的空间之下不为人知进行的，比如聚众淫乱、聚众赌博。但是，聚众行为一定是具有公开的性质的。因为，聚众的手段的信息传达一定会有一定的公开性的，无论其是口头、电话、还是QQ群，他都一定的信息在公开的场合传播已达到纠集的目的。所以，聚众行为是公开的，正是这种具有公开性质聚众的行为能造成一定的社会不良影响。正是这种聚众从事普通人认为的不道德的赌博、淫乱行为的聚众在聚集过程中能产生不良影响，而且这种聚众一旦在公众之中传开起到的恶性后果是不容设想的。他是危害社会公德和社会秩序的。它的危害不在于赌博、淫乱这些不道德行为的本身，而是更多地载于聚众的本身！试想当社会公然有一些组织从事淫乱、赌博行为的时候，对社会的危害性该有多大？当你明白现在黑社会的社会危害性的时候，就应该窥见聚众的从事不道德行为的聚众行为的危害了。
　　综上所述，我刑法国对淫乱赌博行为的规制，是在于规制其聚众行为、和组织行为，这种聚众的和组织的行为危害社会妨害了社会的管理秩序，因而刑法归于妨碍社会管理秩序罪。所以，赌博、淫乱并不当然违反社会秩序，应受刑法处罚；但是聚众赌博、聚众淫乱应是危害社会管理秩序，应收刑法制裁！
湖北省人民政府


湖北省民兵预备役建设若干规定
湖北省人民政府


第一章 总 则
第一条 为了加强民兵、预备役建设，根据《中华人民共和国兵役法》、《民兵工作条例》(以下简称《条例》)和国家其他有关规定，结合我省实际，制定本规定。
第二条 民兵、预备役工作，应贯彻服从国家经济建设大局，适应国防建设需要的指导思想；遵循控制数量、提高质量、抓好重点、打好基础的方针；坚持贯彻毛泽东人民战争思想，坚持劳武结合，坚持民兵制度与预备役制度、民兵工作与战时兵员动员准备工作相结合的原则；执行组
织落实、政治落实、军事落实和召之即来，来之能战的标准。
第三条 全省民兵、预备役工作，在上级军事机关和省委、省人民政府领导下，由省军区主管。
军分区（警备区）、县（市、区）人民武装部，是本地区的军事领导指挥机关（以下简称军事机关），负责本地区的民兵、预备役工作。
第四条 乡（镇）和城市街道人民武装部，是国防体制的组成部分，其机构设置和干部配备，按照有关规定执行。
企业、事业单位的民兵、预备役工作，在地方党委、政府和当地军事机关领导下，实行条块结合、以块为主、条条支持的领导原则。凡职工人数达到规定标准的，应设立人民武装部；职工人数达到符合组建民兵条件的，应建立民兵组织。企业、事业单位的人民武装部和民兵组织的变更
，应按照有关规定报经批准。
设有人民武装部的企业、事业单位的民兵、预备役工作，由所在地军事机关领导、管理；未设立人民武装部但建有民兵组织的企业、事业单位的民兵、预备役工作，由所在地的乡（镇）、街道人民武装部领导、管理。
农村应以村和村民小组为单位建立民兵组织。
第五条 各级人民政府和军事机关，应把战争动员工作纳入国民经济和社会发展的总体规划，建立和完善动员体制，拟制动员计划和实施方案，做好各项准备工作，确保战时有效地实施动员。

第二章 工作职责
第六条 各级人民政府应加强对民兵、预备役工作的领导，统筹安排并组织、监督完成民兵、预备役工作的各项任务，协调解决民兵、预备役工作中的实际问题。
第七条 军事机关应贯彻执行有关民兵、预备役工作的法律、法规、规章和政策，制定民兵、预备役建设规划、标准和落实措施；指导、检查民兵、预备役人员的组织建设、政治工作、军事训练、武器装备管理和预备役登记统计工作，加强所属人民武装部的建设和管理；掌握战争动员
潜力，拟制战时兵员动员计划，会同有关部门做好各项准备工作；组织民兵、预备役人员担负战备执勤任务，配合公安部门维护社会治安，守护重要目标；会同有关部门抓好全民国防教育，完成新兵征集任务；组织民兵、预备役人员参加社会主义物质文明和精神文明建设，完成急难险重任
务，开展以劳养武活动；战时组织实施兵员动员，指挥民兵、预备役人员配合部队作战和单独作战，担负战场勤务，支援前线，巩固后方；履行法律、法规、规章规定的其他职责。
第八条 企业、事业单位应根据国家法律、法规、规章的规定，完成民兵、预备役工作任务。其主要任务是：按照有关规定建立民兵和预备役部队组织；开展政治思想工作，完成民兵、预备役人员军事训练任务；搞好所配民兵武器装备管理；解决自行安排民兵训练所需经费；安排民兵
、预备役人员参加军事训练所需时间；发挥民兵、预备役人员在社会主义物质文明和精神文明建设中的作用；领导、支持和督促本单位人民武装部及所属其他单位，完成民兵、预备役工作、兵役工作和战时动员工作任务。
第九条 乡（镇）、街道和企业、事业单位的人民武装部，具体负责民兵、预备役人员的组织建设、政治教育、武器装备管理、预备役登记统计工作，落实参训人员，加强对民兵干部的管理教育；组织民兵、预备役人员参加社会主义物质文明和精神文明建设，完成战备、治安执勤和抢
险救灾等任务，因地制宜地开展以劳养武活动；战时组织动员民兵、预备役人员参军参战。
第十条 地方有关部门应按照职责分工，各司其职，支持、协助军事机关做好民兵、预备役工作。

第三章 干部队伍建设
第十一条 人民武装干部和预备役部队预任干部的管理，实行双重领导、系统管理的原则。
人民武装干部和预备役部队预任干部的考核、选配、教育、培训和调整交流工作，由军事机关和地方有关部门共同负责。
预备役部队预任干部的考核、选配、教育、培训、奖惩、任免等材料，应纳入干部人事档案管理。
第十二条 人民武装干部的选配，应按照革命化、年轻化、知识化、专业化的标准，挑选思想好、身体健康、热爱武装工作，具有高中以上文化程度，有一定军事素质和组织指挥能力的军队转业干部、退伍军人以及其他适合做武装工作的人员担任。地方招聘干部，应根据各地实际情况
，每年在招干指标中安排适量员额，用于人民武装干部的补缺和更新。
预备役部队预任干部，主要从登记在册的预备役军官、士兵和人民武装干部中选配。选配条件按有关规定执行。
第十三条 人民武装干部的调整、交流、应按照有关规定，由军事机关会同有关部门建立相应的制度，制定计划，认真组织实施。对调出人民武装系统的干部，应妥善安排；对拟调入的干部，必须坚持条件，全面考核，择优录用。
乡（镇）人民武装干部的任免，由县（市、区）人民武装部会同有关部门考核、提名，按规定报经批准后，由县（市、区）人民武装部部长、政委下达命令公布。未经上级军事机关批准，任何单位不得随意安排人民武装干部改做其他工作。
企业、事业单位人民武装干部的任免，由本单位和当地军事机关共同考核，按有关规定办理。
第十四条 人民武装干部和预备役部队预任干部的业务培训，由军事机关负责；政治理论和科学文化知识学习，由地方有关部门统一安排，纳入当地干部教育、培训计划。
第十五条 人民武装干部的工资、补贴、岗位津贴和福利待遇，按照国家有关规定执行。
企业、事业单位的专职人民武装干部的专业技术职务，在有评审权的企业、事业单位，由其自主评定；没有评审权的企业、事业单位，由当地人事部门评定。
有条件的地方，对预备役部队预任干部可适当发给补贴。
第十六条 乡（镇）、村（组）的民兵干部，按照有关规定配备和管理。
企业、事业单位的民兵连以上正职干部，由本单位负责人兼任。

第四章 基本设施建设
第十七条 人民武装部和预备役部队的办公、生活、战备设施，应按照有关规定，合理规划，分期建设，加强管理。
第十八条 县（市、区）应按照有关规定建设民兵训练基地，其建设资金采取地方财政资助和自筹相结合的办法解决。
第十九条 县（市、区）和其它配有民兵武器装备的单位，应按照《民兵武器装备管理工作条例》和其他有关规定，修建武器库（室），完善报警、消防等安全设施，配齐看管人员。
民兵武器库（室）应建立健全各项制度，严格管理，确保武器装备安全。
民兵武器装备的修理，按照国家有关规定执行。
第二十条 县（市、区）人民武装部和预备役团的营院、训练基地、仓库等基本设施，属于军事设施，受国家法律保护，任何单位和个人不得非法占用。
县（市、区）人民武装部和预备役团的营院调整、土地转让，应报经上级军事机关同意，并按照有关规定履行批准手续。

第五章 以劳养武活动
第二十一条 各级人民武装部门、民兵组织、预备役部队，应根据本地实际，兴办各类经济实体或提供多种形式的有偿服务项目，开展以劳养武活动。
第二十二条 开展以劳养武活动，应坚持因地制宜、广开门路、劳武并重、讲究效益的原则，以市场为导向，以发展第三产业为重点。
第二十三条 以劳养武企业的从业人员，以民兵、预备役人员为主，也可吸收军烈属和贫困户劳动力就业。
以劳养武企业的干部选配、聘用和职工招聘，按照国家有关规定办理。
第二十四条 以劳养武企业应按照有关规定，向工商行政管理部门办理注册登记手续。
以劳养武企业实行多种形式的经济责任制，自主经营，独立核算，自负盈亏，按劳分配。
开展以劳养武活动应建立健全财务管理制度，自觉接受有关部门的监督管理。
第二十五条 以劳养武企业（项目）的收益分配，应兼顾国家、集体和个人的利益。税后利润，除企业留作公积金、公益金和用于扩大再生产外，主要用于民兵、预备役建设。
第二十六条 对以劳养武企业（项目），工商、公安、卫生、城建等部门应在办理证照方面给予照顾；财政、物价、税收及有关部门在收费和税收方面，可在法律、法规、规章规定的管理权限范围内酌情减免。
第二十七条 禁止任何部门、单位和个人非法改变以劳养武企业（项目）的性质和隶属关系。
禁止任何部门、单位和个人向以劳养武企业（项目）乱收费、乱摊派、乱罚款。

第六章 经费保障
第二十八条 民兵事业费是保障民兵建设的专项经费，是国家预算的组成部门，应按照《条例》和有关规定严格管理，专款专用。
第二十九条 民兵担负维护社会治安、守护重要目标等勤务的报酬或者补助，由使用单位支付。
第三十条 农村民兵训练费用按照国务院和省的有关规定，从农村“三提留、五统筹”所获资金中列支。
第三十一条 城镇的民兵训练经费，按照国防义务共担、经费均衡负担的原则解决；
（一）企业应列支民兵、预备役工作经费，纳入财务管理计划，计入管理费用。建有民兵组织的单位自行使用；按规定应建而没有建立民兵组织的单位由上一级军事机关调剂使用。
（二）财政给予适应补助。
（三）以劳养武收入。
（四）其他合法来源。
第三十二条 民兵、预备役人员和民兵干部、预任干部参加军事训练期间的报酬，按照《条例》的有关规定执行。

第七章 奖励与处罚
第三十三条 对在民兵、预备役工作中做出显著成绩的民兵、民兵组织、人民武装干部和预备役部队官兵，按照国家规定的奖励项目和批准权限，由各级人民政府和军事机关给予奖励。
第三十四条 公民违反《条例》和本规定，拒绝参加民兵、预备役部队组织，拒绝、逃避军事训练和执行任务，经教育不改者，由人民武装部门提请民兵、预备役人员所在单位给予行政处分或提请地方人民政府有关部门给予500元以下罚款，并强制履行兵役义务。
罚款收入应按《湖北省罚没收入管理办法》的规定处理。
第三十五条 对违反《条例》和本规定，拒绝建立或擅自撤销民兵、预备役组织和武装机构，拒绝完成民兵、预备役工作任务，拒绝履行国防义务的单位，由当地军事机关报同级人民政府批准，给予批评或行政处罚；对该单位主要负责人给予行政处分，并责令限期改正。
第三十六条 当事人对依照规定作出的行政处罚决定不服的，可依据《中华人民共和国行政诉讼法》、《行政复议条例》的规定，申请行政复议或提起行政诉讼。

第八章 附 则
第三十七条 本规定应用中的有关问题，由湖北省军区负责解释。
第三十八条 本规定自发布之日起施行。



1994年11月18日