浅议占有改定的善意取得制度适用

（湖北恩施 445000）

摘要：善意取得作现代民法中的一项重要制度已被世界各国民法所确认，同时各国民法对该制度的适用作了相当严格的规定。占有改定作为一项特殊的动产交付方式能否适用善意取得制度成为各界争论的一个焦点问题，笔者试就此问题作一些尝试行的论述。
关键词：善意取得、界定、制度、占有改定、适用
作 者：三 水
中图分类号:D92
文献标识码:A
善意取得制度作为现代民法中的一项重要制度亿被世界各国民法所确认，同时各国民法对该制度的适用也作了严格的限制，一方面，对其构成要件规定十分严格，另一方面对于不适用善意取得的基本情况也在法典中列举出来，如对于赃物，遗失物等就不能适用善意取得制度。在物全的变动关系中主要规定了不动产登记制度，动产交付制度，在动产的交付中，占有改定作一项、特殊的交付方式能否适用善意取得制度一直是各界争论的一个焦点，笔者认为，占有改定可以适用善意取得制度。
一、对于善意取得的界定
所谓善意取得制度是指动产占有人无权处分其占有的动产，如果他将该动产转让给第三人，受让人取得该动产时出于善意，则受让人将依法即时取得对该动产的所有权或其他物权。作为适应现代商品经济发展的学要而产生的一项法律规则，善意取得已被大多数国家的民法所确认。
由于善意取得制度要发生原所有人所有权丧失，而受让人取得所有权的结果，因此各国对善意取得的适用制定了严格的限制条件。从我国来看主要包括以下几个方面的内容：
1． 让人取得该财产时必须处出于善意。所谓善意是指受让人不知情，即不知道或不应当知道让与人转让财产时没有处分该项财产的权利。换句话说，受让人误认为财产的占有人是所有人或具有处分他人财产的权限。在判断第三人是否为善意时，一般要考虑以下几个因素：第三人在交易时是否知道转让人是无权处分人，如果明知或应当知道转让人对财产不具有处分权，则不能认为是善意；考虑转让时的价格，如果明显低于该类商品的市价，也不能认为是善意；考虑交易的环境，如果受让人是在公开的市场上购买的商品，切出具了发票，则可以认为是善意的。
2． 转让人必须为无处分财产的人 。善意取得适用的前提是转让人处分财产构成无权处分。所谓无权处分是指权利人无权而从事了法律规定的处分行为。这种处分行为主要是指通过买卖、设定抵押等使所有权发生转让或者将要转让。弱如果不发生所有权的转让，而只发生所有权的占有、使用权能的转移，则不够成无权处分。，就二者的关系而言两者是紧密联系在一起的。无权处分是善意取得的前提，饿善意取得主要适用于无权处分行为。
3． 善意取得主要适用于动产。善意取得的财产主要是动产的原因在于动产的以公示以占有为原则，通过交付可以发生动产占有的转移，从而完成动产物权变动的公示方法。对于不动产，如果登记发生错误，如果第三人因为信赖登记而与登记记载的权利人发生交易，一般适用公信原则。尽管二者有较多的相似之处，但两者的要件是不同的，，例如在适用善意取得制度时要考虑价格因素，适用公信原则时则不需要考虑这个因素，所需要考虑的受让人是否对于登记记载的权利产生了合理的信赖。
设立善意取得制度的幕的在于维护商品经济交换的正常秩序，促进市场经纪的发展。在市场经纪社会保护交易当事人的信赖利益实际上就是保护交易安全的重要措施，民法的表见代理等制度都被赋予了这一功能。在光法的商品交换活动中，从事交易的当事人往往不知道对方是否有权处分财产，也很难实现对市场上交易的商品逐一调查。如果从受让的环境来看，受让人不知或不应知道转让人无权转让该动产，则在交易后，由于无权处分行为致使交易无效，并使受让人返还财产，则不仅要推翻已形成的财产关系，而且使当事人呢在交换活动时，随时会担心现在买到的商品，今后可能要退还，从而造成当事人在交换时的不安全感，不利于商品交换秩序的稳定。反之，如果承认善意买受人可以即时取得所有权，则交易者就必为交易的安全担忧，从而能放心大胆地从事交易，这将有利于市场经济的健康发展。
二、占有改定的善意取得适用探讨
在现实生活中动产的交付有两种形式：现实的交付和观念的交付。所谓现实的交付是指将动产的占有实际地转移给受让人，由受让人直接占有该动产；而观念的交付是指在特殊的情况下，法律允许当事人通过特别的约定，并不实现动产的交付，而采用能够一种特殊的变通的交付方式来代替实际交付。滚年的交付主要有三种交付形式：简易交付、占有改定、指示交付。所谓占有改定是指转让人和受让人在转移动产时，如果希望转让人继续占有该动产，当事人双方可以订立合同特别约定由转让人继续占有该动产，而受让人因此取得对标的见解占有以代替实际交付。对于占有改定是否适用善意取得制度。理论界存在着较为激烈的争论，重要有以下几种学说：
1．肯定说认为占有改定仍适用善意取得制度。他们认为动产占有的受让并不是善意取得制度的本来要件，而不过是动产物权变动的成立要件，占有改定本来就是占有转移的方式之一，自然不能排除，而且善意取得制度本身就是基于对站让人占有的信赖，而保护善意受让人，以 实现对 交易的安全保护，不能因受让人占有时占有转移方式的不同，使善意受让人面对不同的法律后果。
2．否定说认为：受让人对标的物的虽然已占有改定取得占有，真正权利人对让与人的信赖古那系已被否定，但此项否定，在动产实现交付以前，仍为实现，真正权利人的权利仍应视为继续存在，因此真正权利人有权对现在仍占有标的物的让与人请求返还，该让与人不得拒绝。受让人如在标的物已经返还真正权利人后，对其主张返还，真正权利人得以自己的占有是基于自己固有的权利回复而加以拒绝。其次，善意取得的目的虽然是为了保护交易安全，但法律仍然要尽可能的兼顾静的安全，机原权利人的利益。当二者发生冲突时，应对交易安全与原权利人的固有权利加以衡量，来决定更有必要保护何者。占有改定在占有转移方式中是最不明确的，如果善意取得制度对其加以认可，对原权利人未免过于苛刻。因为受让人已占有改定方式受让动产，实际上就是委托让与人占有标的物，这和真正权利人因信赖让与人而使之占有动产的情形相同。法律给予公平原则考虑，不用在权利变动上厚让与人薄原权利人。
3．折中说认为受让人可以通过占有改定取得动产权利，但这种权利的取得，必须标的物的现实交付后，才能确定。也就是说原权利人的所有权在让与人继续占有动产期间，并未确定丧失，若权利人先对该动产实现占有，受让人所有权即丧失，反之亦然，其理由在于占有的公示力较弱，因此当发生竞合时，通常在当事人见仅产生相对的效力，须与现实交付相结合，才能发生确定效力。
否认说认为，在受让人以占有改定方式受让财产时，是委请让与人占有标的物，这和真正权利人信赖与人使之占有情形相同，二者都是对让与人寄予同样的信赖，法律不能厚此薄彼。笔者认为在善意取得中，一般只要求占有人无权处分，无需有权占有，因此占有人未必与原所有权人存在基础关系，比如，因拾得遗失物而占有，而占有人与受让人则未必存在着信赖，在此情况下，法律似乎更应保护受让人利益。
笔者赞同肯定说。现今社会为商品交易社会，同种类物品被大规模成批量生产，充斥整个市场，大机器生产与流水线作业，使得同类物品间的区别几乎存此在，因此大多数商品都可以在市场上获得替代品。原所有人完全可以要求无权处分人承担民事责任，以补偿其损失。而且通常情况下动产的价值并非如不动产那样价值巨大，原所有人所承担的风险负担也不会太甚。当然在无权处分人无力承担责任活动产价值巨大时，对原所有人可能不利，但这并非占有改定所面对的问题，而是整个善意取得制度所面临的问题。
此外，在占有改定时，非因占有人责任而造成标的物灭失时，如果以否定说，认为受让人不取得所有权，那么物的风险负担由原所有权人承担，此时，原所有权人是不能请求赔偿的，反而对其不利。
现实中的确存在受让人以占有改定方式进行交付的需要，那么，在受让人需要以此形式交付时，受让人必须对占有人的占有是否为有权进行详细调查，花费大量时间金钱，阻碍交易便捷，如此则不正违背善意取得制度的初衷吗？让我们试举两例比较考察： 案例一、 A占有B所有之动产，与C达成买卖合同，同时达成租赁合同 ，依占有改定直接由A占有使用。 案例二、 A占有B所有之动产，与C达成买卖合同，并将标的物交付于C，之后，A又与C达成租赁合同，C再将标的物交付占有使用。 以上两案例，如果依照否定说，解决方法有2种： 前者因占有改定，因此不适用善意取得制度；后者因已经实际交付故适用善意取得制度。但在此情况下，当事人的地位并没有实质不同，按此方法解决，将造成理论逻辑上的混乱。而且即使承认后者否认前者，B与C也完全可以恶意串通，称已经有过现实交付的行为； 两者都否定。但如果如此，不仅善意取得制度本身的逻辑理论会造成混乱。而且交付实现的方式也产生问题，再者，当事人的责任认定也十分麻烦。就是能够分清当事人的责任，当事人间进行返还，也会在造成不必要的费用浪费。
综上所述，笔者认为，占有改定应当适用善意取得制度，在占有人以占有改定方式交付后，如果再以占有改定方式进行处分时，前一受让人的所有权丧失，由后一受让人取得标的物的所有权。

参考文献：
（1） 王利明。物权法研究。北京：中国热民大学出版社，2001
（2） 谢在权。民法物权论。北京：中国法制出版社，2001

注释：作者研究方向，民商法

广电部


关于印发《广播电影电视保卫工作暂行规定》的通知
1994年7月8日，广电部

各省、自治区、直辖市广播电视厅（局），上海电影局，部属各单位：
为加强广播电影电视保卫工作，保障广播电影电视事业的顺利发展，根据国家有关法规，结合广播电影电视工作的实际，我部制定了《广播电影电视保卫工作暂行规定》，现印发给你们，请遵照执行。

广播电影电视保卫工作暂行规定

第一章 总 则
第一条 为加强广播电影电视保卫工作，保障广播电影电视事业顺利发展，依据国家法规，制定本规定。
第二条 本规定适用于各级广播电影电视行政机关及所属企业事业单位。
第三条 广播电影电视保卫工作贯彻“预防为主，确保重点，打击敌人，保障安全”的方针。
广播电影电视保卫工作以“维护内部稳定，确保正常工作秩序、生产秩序、治安秩序、预防各种治安灾害事故，打击违法犯罪，为广播电影电视宣传事业服务”为指导思想。
第四条 广播电影电视保卫工作实行“领导与群众相结合”，“专门工作与群众工作相结合”，“经常性的思想政治工作与坚持各项规章制度相结合”，“谁主管、谁负责，谁组织、谁负责，谁在岗、谁负责”的工作原则。积极预防、揭露和打击敌对势力、境外特务、间谍的破坏活动。

第二章 保卫工作的任务
第五条 广播电影电视保卫工作要确保各级政府管辖的广播电台、电视台（站）、发射台和广播电影电视的生产、科研等国家要害单位的安全及其内部的政治稳定。
第六条 加强治安管理，积极推行治安保卫责任制，维护内部的工作、生产、治安秩序。
第七条 广播电影电视保卫工作要确保党和国家领导人、重要外宾、省级党政负责人到广播影视部门视察、录音录像等活动的安全以及有关重大政治集会、文体活动的现场直播、重大涉外活动的安全。
第八条 认真贯彻执行国家《消防条例》，实行防火逐级责任制，严防火灾的发生。
第九条 保卫工作是广播电影电视各单位、各部门行政负责人的重要工作之一，必须纳入本单位工作的议事日程，其主要工作是：
（一）认真贯彻执行国家有关保卫工作的法规，完成上级机关部署的保卫任务；
（二）组织制定本单位、本部门的保卫措施，及时了解和解决有关保卫工作的问题；
（三）负责抓好内部的治安整体防范工作；
（四）领导本单位、本部门保卫组织的工作，并搞好保卫组织建设；
（五）负责对职工进行保卫工作方面的法制教育、安全教育，增强法制观念，提高安全意识；
（六）依法处理本单位、本部门发生的影响政治稳定的突发事件和灾害事故；
（七）决定本单位、本部门有关安全保卫工作的奖罚事宜。
第十条 广播电影电视各单位、各部门的每一个职工都有义务做好安全保卫工作。其主要职责是：
（一）遵守国家法律、法规和本单位、本部门的各项安全规章制度，维护公共秩序和社会稳定；
（二）爱护公共财产，保护人民利益，勇于同各种违法犯罪行为作斗争；
（三）认真执行岗位责任制，做好安全保卫、保密工作；
（四）严格遵守外事纪律；
（五）参加治安、保卫、消防工作的有关活动；
（六）监督内部安全保卫制度的执行，并提出建议。

第三章 保卫机构设置及职责
第十一条 保卫机构是从事保卫工作的职能部门，其业务工作受当地上一级公安机关和本系统上级保卫部门的领导和监督。保卫机构的设置是：
（一）广播电影电视部设保卫司；
（二）中央人民广播电台、国际广播电台、中央电视台、无线局设保卫处；其它直属事业单位保卫机构的设置根据实际工作需要确定设置规格；
（三）省、自治区、直辖市、计划单列市以及地（市）、县的广播电视部门，应根据本单位的实际情况，设置保卫机构，企业内部保卫机构的设置由企业自行确定。
第十二条 各级保卫机构应履行下列职责：
（一）宣传、教育职工提高警惕；增强法制观念，依靠群众做好“四防”工作；
（二）实施要害部位的安全管理，确保广播电视节目的顺利播出和科研生产的安全；
（三）开展调查研究工作，切实掌握与控制影响政治稳定的人和事，配合有关机关揭露和打击敌对势力、境外特务间谍的渗透和破坏活动；
（四）实施内部治安管理，制订各种安全保卫制度，预防治安、刑事案件的发生；
（五）协助公安机关查处、侦破各类案件；
（六）实施消防监督管理，预防火灾发生；
（七）负责大型文体转播、影视摄制活动以及党和国家领导人视察内部的安全警卫工作；
（八）宣传执行《广播电视设施保护条例》；
（九）负责治安保卫委员会、经济警察、义务消防队和护厂（台）队的工作，并协调联防组织工作；
（十）协调单位武警部队的勤务；
（十一）协助司法机关监督、考查被判管制、剥夺政治权利、缓刑、假释、监外执行人员，配合有关部门帮教劳改期满、劳教回归人员；
（十二）完成领导交办的其它安全工作。
第十三条 电影、电视剧摄制组，大型出国（境）团组，执行重大涉外任务，举行大型集会和文体活动以及对重大政治会议、集会的宣传报道等，要由本单位的保卫部门负责组织临时保卫小组，或指派专职保卫干部负责其保卫工作。
第十四条 根据工作需要，各级保卫机构可调集下属保卫干部，统一指挥，完成专项或一个时期的保卫工作任务。
第十五条 保卫工作专项经费由单位列支，特殊情况所需经费予以保证。保卫工作所需的通讯、交通、现场勘察以及火灾现场处理等用具，均应按实际需要予以配置。

第四章 保卫干部
第十六条 保卫工作具有较强的政治性和业务性，保卫干部的队伍要逐步实现革命化、年轻化、知识化、专业化。对在职的保卫干部要经常进行教育和考核。
第十七条 保卫干部必须严格要求自己，履行工作职责，讲究职业道德，遵守党政纪律，并做到：
（一）认真学习马列主义、毛泽东思想，学习建设有中国特色社会主义的理论，坚持党的基本路线，同党中央在政治上保持一致；
（二）服从领导，听从指挥，向单位领导和上级公安、保卫机构如实报告工作，反映情况。
（三）密切联系群众，实事求是，不徇私情，不谋私利，廉洁奉公；
（四）立场坚定，敌我分明，坚决勇敢，沉着机警；
（五）热爱本职工作，努力学习科学文化及专业知识，提高工作水平和工作效率。
第十八条 专职保卫干部配备的人数，要根据实际工作的需要确定，一般为职工总数的百分之一至二。
第十九条 基层保卫部门领导干部的调动、任免，要征求上级保卫部门的同意。
第二十条 保卫干部的职务、职称和工资补贴等待遇按有关规定执行。要给保卫干部购置必要的劳保用品和自身保护器械。

第五章 警力设置
第二十一条 中央和省级广播电台、电视台、广播电视发射台由武警部队守卫。新建工程，应按有关规定将武警部队所需的设施，列入工程设计任务书，做到与工程同设计、同施工、同验收。
第二十二条 驻单位武警部队在完成警卫任务时，应接受保卫机构的协调与指导。遇有紧急情况，本单位行政负责人和保卫干部要与驻单位武警部队的领导紧密配合，果断处置。
第二十三条 单位行政领导和保卫干部应协助解决守卫武警部队在完成执勤任务和日常生活中的实际困难和问题，要教育职工尊重和支持武警部队的工作，搞好警民共建，积极开展各种有益的活动。为武警部队支出的经费，按规定需要在被守卫单位支出的，应由该单位支出。
第二十四条 未设武警部队守卫的单位，应根据本单位实际情况的需要与可能，聘请保安公司或组建经济警察、保安队、护厂队，进行值班巡逻，并妥善解决他们在工作、生活中的实际问题。

第六章 防卫设施
第二十五条 各单位要修建具有适当防卫作用的围墙或护栏，大门要牢固并便于开关。院内要有消防车辆能够通行的道路，办公区（包括技术区）要与职工生活区分开。
第二十六条 各单位的要害、重点部位要安装防火自动报警、自动灭火、电视监控、录音录像和应急的电话、广播设施，并要同整个工程同时设计、施工、验收。已建成工程中缺少设施的应根据情况逐步补充完善。

第七章 奖励与处罚
第二十七条 符合下列情况之一的单位或个人，按照干部管理权限，由单位主管部门给予表彰、奖励：
（一）重视安全保卫工作，措施落实，年内或重大任务中，未发生刑事、治安案件及火灾事故的；
（二）在权限范围内处理违法犯罪行为，并清除火灾隐患，使国家和人民生命财产免遭损失或减少损失的；
（三）检举、揭露犯罪，协助公安保卫机关侦破案件有功的；
（四）忠于职守，廉洁奉公，保卫工作成绩显著的。
第二十八条 各级保卫机构负责对本单位所属各部位进行安全检查、监督，并可作出下列行政处理：
（一）对有火险隐患或不安全因素的单位和部门发给隐患通知书，限期整改，对逾期不改又不说明正当理由的，要酌情给予警告、罚款处罚；
（二）对危及安全的施工作业和部位，责令采取安全措施、停工、停产、封闭；
（三）保护与勘察刑事治安案件和火灾现场，向当事人直接见证人、知情人进行调查，调取证明材料和物证；
（四）对在安全保卫工作中的好人好事给予表彰、奖励，对违反安全保卫规章的单位或个人给予批评、教育或罚款。
第二十九条 有下列情况之一的单位或责任人，按照干部管理权限，由单位主管部门根据情节轻重给予行政处分，情节严重，构成犯罪的，由本单位或保卫机构移送司法机关依法处理：
（一）对忽视安全保卫工作，疏于防范，使单位发生重大刑事案件或火灾事故的；
（二）对公安保卫机关提出的隐患不及时整改又不采取安全措施的；
（三）知情不报，包庇违法行为的；
（四）保卫人员玩忽职守，徇私枉法，造成恶劣影响的。

第八章 附 则
第三十条 本规定由广播电影电视部负责解释。
第三十一条 各省、自治区、直辖市广播电视厅（局）和部属各单位，可结合本单位、本地区的实际，制定实施办法。
第三十二条 本规定自发布之日起施行。