江苏省常州市人民政府


关于印发常州市市级城市建设投融资主体财务总监管理暂行办法的通知

常政规〔2010〕8号


各辖市、区人民政府，市各委办局，市各公司、直属单位：
　　现将《常州市市级城市建设投融资主体财务总监管理暂行办法》印发给你们，请认真贯彻执行。

二○一○年八月三十日

常州市市级城市建设投融资主体
财务总监管理暂行办法

　　第一条 为规范市级城市建设投融资主体资产和财务监督管理，提高资金使用效率，确保国有资产保值增值，根据《中华人民共和国会计法》等有关规定，结合本市实际情况，制定本办法。
　　第二条 本市市级政府城市建设投融资主体（以下简称投融资主体）财务总监管理，适用本办法。
　　第三条 本办法所称财务总监，是指市政府委派的根据相关规定对投融资主体的经济活动独立履行资产与财务监督职能的管理人员。
　　第四条 财务总监由市财政局推荐，经有关部门考察合格后，按照干部管理权限和程序确定，并由市政府委派。
　　财务总监人事组织关系、工资福利待遇仍保留在原单位，委派期间不在其所委派的投融资主体享受工资福利待遇。
　　第五条 财务总监委派实行回避制度。财务总监不得与其所委派投融资主体的高级管理人员和财务会计机构负责人等有利害关系。
　　第六条 财务总监任职条件：
　　（一）认真贯彻执行党的各项方针政策，坚持原则，廉洁自律，有较强的事业心和责任感；
　　（二）具有本科以上学历，且一般具备中级以上职称，身体健康，年龄一般不超过五十周岁；
　　（三）熟悉国有资产及财务管理的有关法律、法规，有较强的财务会计和经营管理知识。
　　第七条 财务总监主要职责：
　　（一）监督投融资主体建立健全内部控制制度并监督其执行，审核投融资主体的财务报表、报告；
　　（二）审核、监督投融资主体财务预算的编制、执行；
　　（三）审核、监督投融资主体融资、投资和担保等重大事项；
　　（四）市政府赋予的其他职责。
　　第八条 投融资主体重大决策事项实行财务总监联签制度。投融资主体重大决策事项应当由董事长或总经理与财务总监共同审核并签署书面意见后，方可实施。
　　第九条 实行联签的事项主要包括：
　　（一）投融资主体重大资产处置；
　　（二）发行企业债券、信贷等融资；
　　（三）对外担保业务；
　　（四）土地收储与开发；
　　（五）较大数额资金、现金的调拨和支付；
　　（六）对外报送或披露的财务信息；
　　（七）其他与经营有关的重大决策。
　　联签事项的具体资产处置、金额标准由投融资主体报市财政部门会同相关职能部门商定。
　　第十条 联签应当按下列程序进行：
（一）凡属联签的事项，投融资主体应当及时通知财务总监参加会议并签署意见；
（二）财务总监对送签文件，认为符合相关规定的，应当及时签发；确认依据不足的，应当及时提请董事长或总经理责成相关部门补充后，再行签发；依据不足且提请董事长或总经理责成相关部门补充依据而未补充或补充不全的，应当拒签；
　　（三）董事长或总经理拒绝认可财务总监拒签理由而强行签发或实施的，财务总监应当及时报告。
　　第十一条 实行财务总监报告制度。财务总监对市政府负责，每年度终了应当及时向市政府报告年度履职情况及相关建议，对投融资主体重大决策事项或其他可能对投融资主体产生重大影响的事项应当不定期提交专题报告。
　　第十二条 实行财务总监年度考核制度。考核结果作为对财务总监续任、奖励和处罚的依据。
　　第十三条　财务总监任期三年，任职期满，经考核合格并报市政府批准后可以继续委任，但应当重新履行委派程序，并不得在同一投融资主体委任。
　　第十四条　投融资主体应当为财务总监履行职责提供必要的工作条件，向财务总监提供其履职范围内所需调阅的相关文件、材料和档案，并就有关存疑内容作出解释说明。
　　第十五条　投融资主体有下列行为之一的，对其主要负责人和其他直接责任人，由相关部门依法追究其相应责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　（一）拒绝、干涉或阻碍财务总监依法履行其工作职责的；
　　（二）拒不提供或隐匿、伪造财务总监履职范围内所需调阅的相关文件、材料和档案的；
　　（三）拒绝认可财务总监拒签理由而强行签发实施造成重大经济损失的；
　　（四）其他违法违规违纪行为。
　　第十六条　财务总监有下列行为之一的，由相关部门依法追究其相应责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　（一）对投融资主体违法行为不予制止或隐匿不报的；
　　（二）因个人失职、渎职行为造成投融资主体重大经济损失的；
　　（三）在所任职的投融资主体违规享受工资福利待遇的；
　　（四）对应当及时签发的文件不及时签发或拒绝签发的；
　　（五）其他违法违规违纪行为。
　　第十七条　本办法自2010年9月1日起施行。《常州市市级国有资产授权经营公司财务总监管理办法（试行）》（常政发〔2003〕149号文件）同时废止。

我国公司特别是上市公司的股权高度集中，公司的经营者实际上受命于或受制于公司大股东，所有与经营无法实现彻底分离，容易发生大股东滥用对公司的控制权，侵犯公司、其他股东、债权人以及其他人合法权益的行为。本文对股东侵权责任的界定、构成要件、股东侵权诉讼的举证规则进行探析。

股东侵权责任的界定

我国公司法第二十条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”因此，从公司法的角度而言，股东侵权责任，是指公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失，应当依法承担的赔偿责任；或者公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益，应当承担的赔偿责任。但从更为广泛的民事侵权视角看，股东侵权责任还应当包括股东滥用股东权利侵犯公司、其他股东、债权人之外的其他人的合法权益，应当承担的赔偿责任。

由此，从侵犯对象的角度，可以将股东侵权责任案件分为四种类型：

1.股东侵犯公司权益案件 股东侵犯公司权益的典型行为包括，股东主要是控股股东违反法律规定或者章程规定，为他人提供贷款或者担保、进行关联交易等损害公司利益的行为。这类股东直接侵害公司利益的行为，有些情况下会使中小股东的共同利益间接受损，中小股东在符合公司法第一百五十二条规定条件的情况下，可以提起股东代表诉讼。

2.股东侵犯其他股东权益案件 这类案件主要是控股股东滥用控制权，直接侵犯中小股东权益，如发布虚假信息，导致中小股东权益受损。

3.股东侵犯债权人权益案件 在司法实践中，法院受理的股东侵权案件大多为此类。最高人民法院发布的《关于适用〈公司法〉若干问题的规定（二）》（简称《〈公司法〉解释二》）、《关于适用〈公司法〉若干问题的规定（三）》（简称《〈公司法〉解释三》）的规定也多是针对股东侵犯债权人权益应当承担责任的情形。

4.股东侵犯其他人权益案件 这类案件并不是严格意义上公司法中规定的股东侵权案件，但从探讨股东侵权责任的角度，其也应作为一种类型，而司法实践中也有相关案例。如法国名酒轩尼诗被“傍大牌”获赔50万案件中，浙江省高级人民法院作出二审判决，由持有杭州勃根地公司90%股份的控股股东顾某和杭州勃根地公司，对受害者法国轩尼诗公司承担连带赔偿责任。

股东侵权责任构成要件

根据我国民法通则、侵权责任法等现行法律中的相关规定，股东侵权行为是一般的侵权行为，应当适用过错责任归责原则。而如何判断作为侵权者的股东存在过错，成为司法实践中的一个难题。为了强化对受害者的救济，侵权法领域的过错（过失）概念已呈现客观化的趋势，判断过错已经从主观标准向客观标准的方向发展。如对于如何认定证券侵权领域中的过错，我国民法学者王利明提出，只要违法违规就可视为过错，不需要再判断其主观上的故意或过失等。因此，笔者主要探讨股东侵权责任的其他三个构成要件：违法行为、损害后果、违法行为与损害后果之间的因果关系。

1.违法行为 根据我国公司法第二十条的规定，股东违反法律、行政法规和公司章程规定，滥用权利侵犯公司、其他股东、债权人利益的行为构成违法行为。目前司法实践中，股东的违法行为集中表现为哪些形态，可以从最高人民法院结合公司法适用中的审判实践经验发布的《〈公司法〉解释二》、《〈公司法〉解释三》的相关规定中加以总结。《〈公司法〉解释二》第十八至二十条规定，股东未及时清算、怠于履行义务导致无法清算、在公司解散后恶意处置财产、未经清算注销导致债权人利益受损的，应当承担赔偿责任；其第二十二条规定，公司解散时，未缴纳出资的股东在其未缴纳出资范围内，对债权人承担责任。《〈公司法〉解释三》第十三、十四条规定，瑕疵出资（包括增资时）的股东、抽逃出资的股东，在其瑕疵出资、抽逃出资的范围内，对公司、债权人承担责任；其第十九条规定，瑕疵出资的有限责任公司的股东转让股权的，仍应对债权人承担责任。

在司法实践中也有股东违反其他法律规定，如违反反不正当竞争法的规定，侵犯公司、其他股东、债权人之外其他人利益的违法行为。

2.损害后果 股东的违法行为致使公司、其他股东、债权人以及其他人的合法利益受到损害，是其承担侵权责任的另一构成要件。具体的损害后果在不同类型的案件中表现形态不一，如股东侵犯债权人利益案件的损害后果是，股东的违法行为导致债权无法受到清偿，而股东抽逃出资的行为可直接认定其侵犯了公司利益，并造成了损害后果。

3.违法行为与损害后果之间的因果关系 股东对其违法行为承担侵权责任的最后一个构成要件是，其违法行为与公司、其他股东或债权人等受害者所受损害之间存在因果关系。如《〈公司法〉解释二》第十八至二十条规定了股东未及时清算、怠于履行义务导致无法清算、在公司解散后恶意处置财产、未经清算注销的违法行为，导致债权人利益受损的，才应当承担赔偿责任。如果债权人利益受损不是由于股东的上述违法行为导致的，则股东无须对债权人承担赔偿责任。

股东侵权诉讼举证规则

目前我国法院受理的股东侵权诉讼案件中，受害者最终获得救济的所占比例更小，主要原因在于：股东侵权行为很难像典型的侵权行为那样被认定和证明，尤其对于受害者，其证明股东存在违法行为、自己所受损害与股东违法行为存在因果关系更是异常困难。为减轻受害者的证明责任，最高人民法院尝试在司法解释中，对此作出部分规定。

1.违法行为的证明 对于股东的行为是否违反法律规定，一般应由受害者承担举证责任。但在有些情形中，受害者很难证明股东存在违法行为。例如，在股东瑕疵出资类型的案件中，债权人作为受害者，很难证明股东是否履行了出资义务。因为债权人并不属于公司的成员，其并不清楚作为被告的股东是否履行了出资义务。针对这种情况，《〈公司法〉解释三》第二十一条规定：先由作为原告的债权人初步举证，证明其有合理理由怀疑被告股东没有履行出资义务，再由被告股东证明其已经履行了出资义务。

2.损害后果的证明 对于股东的违法行为造成了公司、其他股东、债权人等受害者的合法权益受到损害，则由受害者承担举证责任。

3.因果关系的证明 对公司、其他股东、债权人等受害者而言，因果关系的证明构成实践中其对侵权股东提起诉讼的最大障碍。为解决此问题，在某些特殊侵权责任领域，如证券侵权领域，产生了一些特殊的因果关系理论和证明规则。在一般股东侵权领域，还没有产生特殊的因果关系理论。但为使股东侵权案件的受害者获得有效救济，减轻其对于因果关系的举证责任，我国一些地方法院同样作了有益探索，最高人民法院对于其中的某些探索性做法也给予了一定肯定。例如，对于债权人主张股东没有及时组织对公司进行清算，导致公司财产贬值、流失、毁损灭失，无法清偿债务的，法院确立了因果关系推定规则，即推定涉诉股东没有及时组织对公司进行清算，导致公司无法清偿债务（债权人权益受损），由涉诉的被告股东证明公司无法清偿债务不是由于其没有及时组织对公司清算造成的。

结 论

针对社会实践中多发的股东侵权事件和司法实践中数量很少的股东侵权诉讼， 2005年修订的公司法和最高人民法院随之陆续出台的几个司法解释解决了一些问题，但尚未解决根本问题。股东侵权问题的真正解决，需要将实践中探索总结的股东侵权责任的有益经验如证明责任倒置的规则，形成法律规定，或者借鉴其他领域可以适用的理论或规则，并归纳出本领域可以推而广之的理论学说与一般规则。

（作者单位：济南大学法学院）